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實行行為概念之解構(gòu)

呂翰岳 清華大學(xué)法學(xué)院

關(guān)鍵詞:實行行為 構(gòu)成要件 未遂 正犯性 

摘要:隨著危險思維的深化,實行行為概念出現(xiàn)了形式與實質(zhì)的脫節(jié)。在歷史上,作為未遂可罰性起點與正犯性標(biāo)準(zhǔn)的實行行為概念出自德國,但在刑法改革中德國立法者已經(jīng)放棄了此概念;日本繼受德國法后也出現(xiàn)了形式統(tǒng)合的實行行為概念,但受到結(jié)果無價值論的挑戰(zhàn)。雖然目前此概念在德國刑法理論中仍殘存著一定的影響,但形式統(tǒng)合的實行行為早已不復(fù)存在,日本也出現(xiàn)了實行行為否定論與崩潰論的聲音。我國有學(xué)者試圖建立實質(zhì)統(tǒng)合的實行行為概念,但這一嘗試難以成功。實行行為概念在我國于法無據(jù),且其功能已經(jīng)瓦解并容易造成思維謬誤,在我國應(yīng)以直接危險創(chuàng)設(shè)為故意純粹結(jié)果犯的構(gòu)成要件行為標(biāo)準(zhǔn),以作用于被害人或構(gòu)成要件領(lǐng)域為實行著手的標(biāo)準(zhǔn),并以行為歸責(zé)為依據(jù)解決正犯性問題。

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